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2024 年是《巴西竞争法》颁布 13 周年,自那时以来取得了重大进展。从机构的角度来看,CADE(巴西竞争管理机构)成功地保持了其作为全球受人尊敬的竞争机构的地位。

由于 CADE 在备受瞩目的事务上的活动及其宣传工作,巴西公众对竞争法问题的认识显着提高。CADE Tribunal 和 Superintendence 成员的任命引起了商界和政界的更多关注,竞争法执法的战略价值明显增强。

合并控制 

即使资源有限,CADE 也在其合并控制计划上投入了大量精力,并且在遵守截止日期和快速清理案件方面总体上取得了成功,尤其是那些对案情没有担忧的案件。快速通道交易始终在 30 个日历日内进行审核,在巴西清关可能成为瓶颈的跨境案例非常少见。复杂的案件自然会经过更彻底和漫长的审查。CADE 采取了强有力的补救措施来清除其中一些,甚至彻底阻止了其他问题,但始终在 330 天的最长法定期限内。

2023 年,CADE 审查了 612 笔交易,比 2022 年减少了 9%,仅比 2021 年的数字高出一笔交易。在 612 起案件中,有 559 起(或 91%)根据快速通道程序进行了审查,据推测对竞争的危害较小。2023 年,只有 11 笔 (2%) 的交易到达 CADE 的仲裁庭做出决定,其中只有 6 笔最终收到了某种类型的限制,1 笔被阻止。同样,在 2022 年,有 14 起案件进入 CADE 的法庭,其中 6 起获得批准但有限制。2021 年,CADE 的法庭审查了 13 起案件,对其中 6 起施加了限制。这意味着,虽然 CADE 已经审查了大量交易,但引起竞争担忧并因此需要补救措施的交易数量总体上保持稳定。这引发了关于是否需要更新合并门槛的辩论,这些门槛基于营业额,最近一次更新是在 2012 年 5 月。这场辩论还触及了国际社会对改变可报告性标准的关注,以确保对科技收购进行充分的竞争审查,特别是对营业额很少或没有营业额的创新公司进行充分的竞争审查。

总体而言,从效率和质量的角度来看,CADE 执行的并购相关工作的资产负债表都是积极的。然而,巴西合并控制规则的某些制度方面仍然对企业构成挑战。值得注意的是,如果采用过于宽松的测试来受理投诉,则有利害关系的第三方的作用——诚然,这是一个非常重要的角色——有时会加剧。例如,第三方向仲裁庭对许可决定提出上诉的可能性可能会导致本可避免且不必要的延误。

进行调查 

统计数据显示,对单边行为的关注日益增加,CADE 在 2023 年启动了 37 项新调查。CADE 的前任总警司,现任其法庭主席,已宣布支配地位案件是该局的优先事项,目前在任的警司也遵循了这一趋势,成立了一个专门负责此事的部门。虽然这并不一定是由于全球对调查数字市场的兴趣日益浓厚,但数字服务也一直是其中一些新调查的目标。2022 年,CADE 对谷歌 Android 的做法发起了本地调查(此前欧盟委员会进行了类似调查,导致罚款),以及在其他司法管辖区接受调查的谷歌与 Facebook 广告交易,称为 Jedi Blue。同样,Apple 也因涉嫌滥用与其应用变现和支付方式规则相关的市场支配地位而面临反垄断调查。

尽管统计数据显示过去两年宽大处理申请的数量有所增加,但在全球范围内观察到的卡特尔调查的低迷也影响了巴西。CADE 目前正在努力完成其 2010 年代签订的宽大协议遗留案件,包括与洗车行动相关的调查,至少自 2014 年以来,该行动占 CADE 在卡特尔事务方面工作的大部分。CADE 的卡特尔和解计划仍然相当活跃,当局已暗示应该提高和解所需的捐款和付款的门槛。

2021 年,CADE 对据称在医疗保健公司人力资源部门之间发生的信息交换展开了开创性的调查。在这项史无前例的调查中,当局打算调查据称被告之间交换的信息是否可能对员工产生反竞争影响,这种伤害理论之前并未得到 CADE 的认可,但倾向于国际社会对劳动力市场反垄断的关注(例如美国针对不挖角协议)。

CADE 还与外国同行联络,以便在必要时进行调查,并积极参与多边论坛(国际竞争网络、经合组织等)。同样,CADE 加强了与国内当局的联系,这些当局也可能对当地调查的相同事实具有管辖权:CADE 与多个负责刑事执法的机构(国家检察官)签署了合作协议,并加强了与负责反贿赂和反腐败执法的行政机构的联系。

最近在巴西受到关注的另一个话题是损害赔偿诉讼。2022 年,立法者颁布了第 14.470/2022 号法律,其中包括鼓励和促进与反垄断违规相关的私人损害赔偿诉讼的新条款。新法律允许受害方对从事非法串通行为的公司申请双倍赔偿,但不允许对那些签订宽大协议或和解的公司申请双倍赔偿,这些公司的行为仅受到常规损害赔偿。新法律还排除了根据宽大或和解协议与 CADE 合作的各方与其他违法者的连带责任。这种平衡是为了保持对公司申请宽大处理和和解协议的激励,同时促进私下执法活动。新法律对诉讼活动的影响还有待观察。

展望未来 

巴西新一届联邦政府将数字市场监管列为优先事项。这与假新闻和错误信息的传播及其对民主的影响有关,但它也可能影响对竞争的担忧。2022 年 11 月,国会议员 João Maia 提出了一项受《欧洲数字市场法案》启发的法案,旨在将数字平台提交国家电信局的事前监管,同时保留 CADE 审查数字合并和行为的法律授权。考虑到这种情况以及 CADE 最近发起单边行为调查的趋势,数字市场可能在一段时间内仍是竞争监管议程上的突出项目。

此外,预计 CADE 将在 2023 年就非横向合并主题进行公众咨询后发布有关非横向合并的指南。在评估纵向和企业集团合并时,需要更具体的参数,这一直是全球合并执法讨论的前沿。

CADE 还成立了一个技术小组来制定单边行为案例的指导方针,遵循就这些主题制定或审查指导方针的国际趋势,但这项工作仍处于初步阶段,尚未提交草案征求公众意见。


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