政府招商引资项目法律尽调的“2+1+14”_北京转创国际管理咨询有限公司

案例回放：

1、假现代：2008年下半年，自称“韩国现代建设集团”的企业通过引资招商，多次与邯郸市政府接洽，经过一系列考察、“认证”、签约过程—>双方在2009年正式举行了“现代(邯郸)国际汽车贸易城项目”签约仪式—>经过韩国现代集团发函确认，与邯郸市政府合作的所谓“韩国现代建设集团”真实名称应为“现代RNC建设有限公司(韩)”，与韩国现代集团没有任何关系。这个项目导致当地经济损失数十亿。

2、假迪士尼：官方媒体报道，迪士尼郑州项目即将开工，这个项目2017预计投资近6亿—>迪士尼通过媒体发布消息：关于迪士尼公司参与郑州市政府重点项目的投资和建设的相关报道是错误的；迪士尼目前在河南省没有任何建设计划，也没有任何投资项目—>2月24日，再次回应，“我们从未授权过任何人用其中任何一家公司代表迪士尼和政府签订协议”—>事件发酵，媒体发现，2011年至今，打着“迪士尼”旗号在全国各地开发的文化园区、产业园区类房地产项目很多，“圈地”总面积已超过万亩，总投资金额高达近300亿元人民币。

招商引资，从狭义上而言，就是指以土地资源、优惠政策和廉价劳动力来换取投资方投资的经营活动，即：招商引资=土地+优惠政策+廉价劳动力；广义的招商引资概念，即以全部经济资源同投资方投资行为结合或交换的过程，即：招商引资=经济要素+投资力*投资欲望系数。

2020年初的新冠疫情对全球和中国经济造成了重大的影响，今后几年内政府必将加速招商引资步伐，出台超常规经济刺激政策，进一步优化营商环境，做好招商、安商、稳商工作，推动实现“十四五”既定经济社会发展目标。但是，招商引资活动是一项庞杂的政府经济活动，各个阶段、各个环节都涉及到相应法律服务点，包括法律尽职调查、采购招标中介化、合作模式架构设计、招商引资政策清单、法律文本、矛盾争议处理等专项法律服务和全过程综合法律服务。

下面，我们重点谈谈政府招商引资项目的法律尽职调查。

一、存在问题

法律尽职调查，是指律师事务所接受委托人的委托，运用法律专业知识，利用一定的手段和方法，对调查对象有关的法律事项进行有目的的调查和了解，并提出相关法律建议的法律服务活动。

尽职调查并非新鲜概念。但在现实中，无论是决策层面还是运行层面，尽调工作却往往未能落到实处。例如，个别部门或领导认为辛辛苦苦通过各种途径引进的企业或项目，却让几个律师寥寥几句就搅得一文不值，不但影响地方经济发展的效率，也不利于政绩考核指标的完成，结果事前风险排查几乎空白，对企业资信状况的了解也仅限于投资人自己的描述。又如，在自身欠缺优势地位、又急于招商引资的地方政府部门及领导看来，较为全面的尽职调查无疑会得罪财大气粗的“金主”；一旦被调企业无论出于何种目的对律师发泄不满，地方政府立刻要求中介机构退避三舍、“大事化小、小事化了”。

尽调律师与被调企业之间发生不愉快的情况，问题是否都出在被调企业不愿充分披露自身的信息呢？实操中，我们接触的被调企业多数为大型企业集团以及快速成长的科技型拟上市公司，其法务部门、财务部门乃至公共关系部门的人员专业素质较高，熟悉尽调流程和内容，应对尽调的经验和手法较为纯熟。回头再看律师，我们经常会发现存在“生搬硬套、照猫画虎”的问题，让被调企业提供了一大堆可有可无的材料，浪费了人力、物力、财力和时间。法律尽职调查，有一定之规，但千人千面；虽然都叫尽调，但尽调的目的各有不同，不能用一个IPO尽调清单模板打天下，即“生搬硬套”的问题。同时，尽职调查是一项入门容易、出师难的工作，出于成本考虑，律所经常安排律师助理、实习律师承担尽调的主要工作，往往会出现“照猫画虎”的问题。例如，律师做尽职调查，要了解被调企业所在产业情况：这个产业分布在哪里？市场如何？是否属于技术含量高的产品？在当地来投资建设优势在哪里？投资意愿是什么？相对已经投产的企业而言，新上马项目的优势在哪里？等等。

二、尽调重点

地方政府招商引资项目的法律尽调，不能眉毛胡子一把抓，核心要点是“围绕两目标、突出一中心”。

（一）两目标

1、对招商引资项目的法律风险进行判断和防范，表现形式是招商引资合同。

2、为招商引资项目的扶持政策和监督执行提供依据，表现形式是优惠扶持政策，重大项目一事一议。

（二）一中心

地方政府招商引资项目法律尽调的核心是资信调查，即获取引进企业的真实信息，评估该企业的资信状况、经济实力及履约能力，是政府在招商引资中的首要诉求，也是开展招商引资的必要条件。

我们来看看《防城港市招商引资项目尽职调查报告书》的构成要素：1、拟投资项目概况，包括出资方投资构成、出资比例、资金筹措渠道、建设周期、工艺流程、环保设施配套及标准等；2、了解投资方背景，企业股权构成、行业经验、行业排名、不良信用记录等；3、核心管理及技术团队情况和诚信；4、企业主营业务及运营情况、财务状况；5、关联企业概况、业内和合作方评价。第1项为投资项目可行性研究的基本要素提炼，其他4项属于资信调查范畴。

（三）十四对关系

以下是对资信调查重点内容和调查目的涉及的14对勾稽关系的分析：

1、查注册资本：看家底

我国目前实行的是法定资本制下的完全认缴资本制，且注册资本额不区分公司形式、不设上限与下限，在此背景下，市面上出现了“一元公司”和“亿元公司”，每家公司的认缴注册资本和实缴注册资本情况也不尽相同。尽管如此，一家企业的注册资本仍旧是十分重要的信息，它代表了公司的股东愿意以多少财产来承担公司的责任。注册资本越高的企业，在发生风险后需要承担的债务上限越大。因此，注册资本也可以被认为是公司信用的标志。而在资本密集行业，受杠杆率限制，公司注册资本的多少直接决定了其业务规模。

2、查注册时间：看经验

一般来说，一家公司注册时间越早，经验就越丰富，有成熟的业务模式、盈利模式和市场渠道的可能性就越大，公司实力和抵御风险的能力也更强。而新成立的公司相对来说抵御风险的能力就差一些。

3、查注册地点：看方位

一家企业的注册地点，可以从侧面反映出一些风险的蛛丝马迹。若目标公司实际所在的地址与其对外宣称的地址不一致，又或与其经营执照上的地址不一致，则该公司就可能存在一定风险。另外，一些不符合常理的注册地点也应引起高度注意：当一家生产型企业注册地点在居民楼内，就应考虑该企业有皮包公司的嫌疑。

4、查股东：看背景

一家企业的股东构成和各自所占的股份比例、认缴资本和实缴资本额，可以反映出该公司的实际控制人及其资金实力。企业股东的实力也在一定程度上决定了该企业的长线发展能力和扩大资产规模的能力。企业的股东主要有政府部门、企业、自然人等几种，一般来说，企业的股东是政府部门和企业时，其相对风险比股东为自然人的情况要低一些。当企业的法人和股东全部为自然人时，该企业抵御风险的能力会相对较弱。

5、查经营范围：看业务

经营范围反映了企业从事的主要业务和生产经营方向。当你发现一个企业在从事其法定经营范围之外的业务时，它就有“挂羊头卖狗肉”的非法经营风险。这类风险高发于私募行业、互联网金融行业、投资咨询、资产管理等行业中。此前e租宝一直标榜自己属于融资租赁类P2P业务模式，但实际上金易融（北京）网络科技有限公司的经营范围中根本不存在金融和融资租赁类业务。

6、查注册变更：看变化

如何从企业基本信息的变更发现风险？当企业频繁变更注册地址，代表企业的驻地并不稳定，这是皮包公司和处于业务变动期的企业比较常见的动向。当这部分信息频繁变动时，你需要高度重视，它可能导致你在发生诉讼、纠纷时找不到目标企业。当企业的注册信息中频繁发生减资情况，有极大的可能存在股东或母公司抽离资本出逃的风险。股东频繁变更，或法人股东变更为自然人股东，极有可能是企业经营出现问题，股东在用“甩锅”的行为帮助自己规避责任。当企业的经营范围发生变更，去除了部分业务，而企业仍在实际从事该业务，则应该考虑其存在非法经营的风险。以e租宝实际运营公司金易融（北京）网络科技有限公司在2014下半年到2015年，经理了三次住所变更和多次法人、经营范围、注册资本、投资人变更，这是十分典型的高风险征兆。

7、查上市公司公告：看合作

当一家企业取得了与上市公司合作的项目，就从侧面反映了该公司获得了市场认可。我们也可以通过上市公司所发布的公告大概估算出目标企业与该上市公司合作项目的大体额度、费用、利率、税金等费用细节，从而估算出其合作成本的高低。另外，这些上市公司公告也有利于该目标企业在后续业务开展过程中的宣传推广，争取更优质的客户。

8、查商标专利：看知识产权

商标专利体现了目标公司的知识产权以及产品的研发能力，进而反映出企业的长期发展能力。一个企业拥有的商标及专利越多，越说明企业在产品研发、产品声誉等方面有更大优势。

9、查司法信息：看纠纷

司法信息一般分为：裁判文书、被执行人信息、失信被执行人信息、法院公告。判定一家企业是否可靠，最直接的线索是目标企业的失信被执行人信息。如果企业已被列入失信被执行人，则意味着该企业极有可能存在无力偿还或无心偿还欠款的行为，有十分明确的信用风险。除失信被执行人信息之外，当一家企业存在大量被执行人信息时、存在买卖合同纠纷（尤其是作为被告方）时、劳动合同纠纷和金融借款纠纷时，均意味着该企业可能习惯性违约，或存在较大的资金链风险甚至濒临破产。

10、查企业图谱：看纠纷

查看企业的母公司、子公司，从而全面获取与企业相关联的企业名单，顺藤摸瓜地查看其关联企业的潜在风险。当一家企业的母公司或子公司已深陷债务纠纷、出现失信被执行人信息甚至破产时，该企业本身的运营风险也将相应提高。

11、查公司官网：看业务

一家企业的官方网站是可以仔细研读的，它反映了企业对自身的业务定位和发展定位。浏览其官网的各个栏目和菜单，一般都能得到这家企业的管理团队情况、业务模式、业务范围和领域等信息。公司官网中通常会存在新闻中心或公告栏信息。一般来说，一家公司网站的新闻中心会公布这家公司所操作过的项目、所签订的大的合同、所合作的大的合作方，还有公司大的一些变动信息等，这些信息收集、汇总、分类起来，实际也就验证了其事业疆域里所列示的业务范围，同时可以通过其项目、交易对手、交易对手所处区域、项目完成的时间，分析其公司业务开展情况。

12、查舆情：看现状

可以通过搜索引擎（百度、谷歌等）获得与该公司有关的新闻，获取公司的最新发展动态和正负面舆论信息。一家负面新闻缠身的企业，其风险是显而易见的。微博、论坛、贴吧、知道、口碑中均可搜索到一些关于目标公司的最新动态和口碑评论，可用以侧面了解目标公司的现状、口碑和风评如何。

13、查招聘信息：看发展

招聘信息反映了一家企业的人才缺口、运营现状、以及预期发展方向，另外，一家公司的招聘启事中的职位要求、薪酬水平均可侧面反映出该公司的实力及正规程度，是一个不可忽视的考察指标。

14、查司法拍卖：看风险

司法拍卖，即人民法院在民事案件强制执行程序中，按程序自行进行或委托拍卖公司公开处理债务人的财产，以清偿债权人债权。当一家企业出现在司法拍卖名单中时，则意味着该企业存在明确的债务纠纷，且无力偿还，只能通过拍卖资产的方式偿还债权人款项。这是十分明确的风险信息，需要引起高度重视。

上述查询途径，涉及全国企业信息公示系统、最高人民法院中国裁判文书网、国家知识产权局专利检索系统、上海证券交易所、深圳证券交易所、香港披露易等，天眼查、信用视界、启信宝等企业信用查询平台也有直观呈现，此外还需借助微信、微博、招聘网站、新闻网站、搜索引擎。

参考资料：

1、尽职调查——风险社会语境下化解地方政府招商引资的尴尬，蒋馥蔚，微信公众号“北京市国首律师事务所”，2017年

2、政府招商引资法律尽职调查势在必行，戴成龙，微信公众号“常德微律师”，2019年

3、疫情后政府招商引资实务，耿宝建，微信公众号“智合”，2019年

4、行业耻辱啊！没点调查能力怎么做招商引资？，微信公众号“园区圈”，2017年

5、关于印发防城港市本级招商引资项目尽职调查暂行办法的通知（防政办发〔2019〕12号），防城港市人民政府办公室，2019年

6、投资并购法律实务（第2版），贾锐，法律出版社，2018年